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  • 排列三和值综合走势图:计算机软件?;さ姆煞治雎畚?/h1>
    法律毕业论文 时间:2018-08-23 我要投稿

    双色球开奖号码 www.nsjl.net   一、计算机软件?;は肿吹姆煞治?/strong>

      ( 一) 版权?;?/p>

      1980 年美国国会通过了版权法修正案,将计算机软件正式纳入版权法的?;ざ韵?。由于美国计算机软件产业在全球的主导地位以及美国在全球经济技术等方面的巨大影响,80 年代开始,世界各国也纷纷以版权法作为计算机软件法律?;さ闹饕问?。1994 年在关贸总协定乌拉圭回合谈判中达成的《与贸易有关的知识产权协议( TRIPS) 》,1 以多边条约的形式最终确认了对计算机软件应当采取版权?;?。版权?;?,尤其是软件发展的初期,确实有其优越性,表现在:

      1.版权法?;さ目尚行?/p>

      大多数建立起软件产业的国家都早已颁布和实施了版权法,将计算机软件的?;ぶ苯幽扇氲揭延械姆杀;ぬ逑抵?,节约立法成本。

      2.计算机软件的作品性

      计算机软件与文字作品、艺术作品等原有版权法?;ざ韵笕酚邢嗨浦?。

      3.版权法?;さ谋憷?/p>

      对?;ざ韵蟮囊蠼系?,只要求具有原创性。

      4.版权法?;さ淖远?/p>

      一般来说,作品一经产生,法律就会自动承认权利人就该作品所享有的权利,无须审批。当前,计算机软件?;さ氖澜缰髁鞯枷蚴前嫒ū;?,在美国等西方国家的影响下,我国先后修订颁布了《著作权法》、《计算机软件?;ぬ趵返呐涮追ü?。但是在版权法?;さ氖凳┕讨?,我们不难发现这种?;さ谋锥?( 1) 对软件?;し段У南拗?。版权法只?;ぷ髌返谋泶?,而不?;ぷ髌返墓顾?。2

      ( 2) 对软件著作权?;て谙薜南拗?。各国版权法对个人的传统作品所提供的?;な奔渫亲髡哂猩昙铀篮?0 年( 法人作品是50 年) 。3 而一项软件产品在市场上的经济寿命一般只是几年至几十年,太长的?;な奔洳⒉换岣ɡ舜蠢?,而是影响技术交流和进步。

      ( 3) 对软件“合理使用”的界定。软件不同于书面作品,其使用与复制是相伴的,著作权法中的合理使用对其并没有针对性。

      ( 4) 版权法?;し绞讲灰笞髌肪弑浮靶掠毙浴?,也就意味着先存在的相同作品,并不妨碍后出现者的版权,加之版权的自动?;ぴ?,导致相似或相同的软件作品可能同时出现多个版权

      (4)著作权法的?;は匀晃薹愣匀砑娜姹;?,在软件权利人所应有的权利范围中出现了空白的区域,比如体现在软件中的独特构思和技术方案无法获得独占性、排他性的权利。因此在很多情况下,许多软件开发者通过“反向编译

      (5)利用了他人软件中体现出的思想、创意、原理、算法和数学方法等,独立开发出“表现”形式不同的软件,从而避免了侵权?!熬皇壹际酢本褪窃谡庵智榭鱿虏?。

      ( 二) 专利?;?/p>

      专利权具有稳定性和透明性,更适于经济权利的?;?。它所?;さ氖翘逑至诵路⒚骰蛐律杓频目梢愿吨迪值募际醴桨?。1981 年3 月美国在Diamond 诉Diehr 一案中主张软件发明具有可专利性,指出计算机软件本身如同数学公式,不属于可获得专利的主体,而计算机程序一旦与某种工序或结构的其他部分融为一体,那么作为整体的工序并因此成了可以授予专利权的主体。这一案例对后来其他国家给予软件专利?;び兄卮笥跋?,成为非常著名的判例。此后,对应用软件作为技术方案给以专利?;さ暮粲醯玫搅硕嗍业南煊?。1991 年12 月在东京召开的第三次计算机软件法律?;す驶嵋樯?,用专利法?;と砑玫搅丝隙?。用专利权?;と砑酚薪街?

      1.专利法能够为软件最有价值、最核心的思想及功能提供?;?。

      2.专利法的?;て谙薇劝嫒ū;て诙?,更适于软件更新速度快的特点。

      3.专利法赋予软件权利人的独占性,能够激励软件权利人继续不断的开发出新软件。

      4.专利法要求软件权利人将软件专利公开,既可以促进软件发展,又可以减少以“反编译”手段的不利于软件权利人情况的发生。

      利用专利?;と砑纳鲜鲇攀屏钇湓谌砑杀;し绞降牡匚恢杏昧私衔匾囊幌?,但在日益获得扩大的同时,其弊端也暴露无疑:

      ( 1) 专利法规定智力活动的规则和方法不授予专利权,8 因此计算机软件只有与机器设备、工业过程等硬件相结合,带来新的技术效果才能授予专利权。

      ( 2) 专利审批程序漫长,手续繁琐,不能适应软件生命周期短的特点。专利申请的费用昂贵,维护费用高,使一些人望而却步。

      ( 3) 专利法给予软件?;さ奶跫皇且笞ɡ昵肴私ɡ谌莨?,而公开软件内容无疑是将软件的思想及结构全部暴露,因此很多软件权利人不愿申请专利?;?。

      ( 4) 软件适应新的运行环境,就必须对软件进行经常性的修改,如何把修改权合理的反应在专利权上的问题是专利法很难解决的。

      在理论上对计算机软件的专利?;と肥当劝嫒ū;じ行?、更合适,但实际操作上,由于上述原因使计算机软件开发者真正利用专利法?;て淙砑氖肯嗟鄙?。

      ( 三) 商业秘密?;?/p>

      软件开发者用商业秘密?;ぷ约旱娜砑肥瞧毡橄窒?。软件要取得商业秘密?;?,须符合几个要件:秘密性、实用性、采取合理的保密措施。这种“合理”要求权利人将此秘密作为一种财产,给以适当?;?,如定制保密规范、制度、签订保密合同等。

      作为商业秘密的软件既可?;け泶?,也可?;に枷?,兼顾了版权与专利权?;さ乃赜攀?,任何采取不正当手段或违约获取“信息”和使用“信息”的行为都在禁止之列。但商业秘密法相似于我国经济合同法,它只有被?;ざ韵笕肥悼梢员恍孤妒?,其?;げ庞幸庖?,且其只对签约双方有约束力,却不能阻止第三人自行开发,反向工程产生同样功能的软件或销售、使用相似的软件,即权利人并不享有专有权。所以,通过商业秘密法?;ぜ扑慊砑嬖诿飨缘木窒扌?。

      ( 四) 综合模式?;?/p>

      鉴于以上各种单行法律?;ぶ贫鹊谋锥?,有些国家建立了一种综合?;つJ?,即利用现有的法律,以著作权法为核心,形成专利法、商标法、合同法和反不正当竞争法共同组成的多层次?;ぬ逑?。9 也有学者提出了对软件的工业版权?;ぶ贫?,10 即把对软件的版权?;し椒ê妥ɡ;そ岷掀鹄?,取二者之长,去二者之短,形成一种新的法律?;ぶ贫?。11 但笔者认为,这些想法过于简单,通过对各种原本在计算机软件?;し矫娲嬖谖侍獾姆傻募虻サ?,非但不能起到综合?;さ淖饔?,反而容易形成各种法律间隙存在的?;た瞻咨系霓限位蛑氐睦朔?,且易造成法律分工不明确,引起实际执行上法律适用的矛盾和模糊,从而为不法者提供了更多的法律上的空档。这种形式上看似完整的计算机软件法律?;ぬ逑?,实际上的漏洞绝对不可以忽视。从上述分析可以看出,计算机软件虽然获得了法律?;?,但法律对计算机软件?;さ南肿床⒉涣钊寺?,正如计算机软件在不断发展一样,计算机软件的法律?;ひ残枰扒笮碌亩圆?。

      二、探索新的软件?;ね揪?/strong>

      计算机软件既然兼有版权和专利权客体的双重性,但又不完全等同于其中任何一类,那么这种特殊性决定了?;に姆墒侄蔚奶厥庑?。现有的知识产权法律形式均无法满足?;ぜ扑慊砑男枰?。因此,创立一种新型的法律?;ぶ贫榷约扑慊砑凳┳疟;?,不失为一种明智的选择。

      首先,计算机软件的研发生产和其作为商品的流通交易是完全符合商业秘密?;?、商标法、合同法和反不正当竞争法所?;さ目吞宥韵蟮?,且与它们所?;さ钠渌韵蟛⑽奘抵什钜?,所以可以合理适当地使用现有的法律,节约立法成本。其次,在原先存在的法律合理成分的基础上,探求?;ぜ扑慊砑侍獾暮诵?。计算机软件的特点,是其“功能性”远远大于其“作品性”,因此软件开发中的思想、算法应作为法律?;さ闹氐?。由此看来专利法更适合软件的?;?,它所提供的独占性和排他性确实能较好的解决上述问题,可是由于计算机软件经济周期短,修改率高等特点使其实施上缺乏可行性。为了解决此问题,很明显应从专利法在软件特点上的弊端入手,为计算机软件提供一种类似专利申请的专门方法,并且使这种申请在保证对创新性的严格审核基础上尽量减少繁琐的程序,缩短时间,同时为了鼓励创作,应减少费用上的限制,降低申请费用,而根据软件在市场上的运作情况,在维护费用上做出合理的调整。为了解决这个问题,笔者认为有两种途径:

      ( 一) 补充修改有关的各种法律,减少法律上的间隙,或在版权、专利等法律上专门为计算机软件进行特别规定不难看出,这样一方面并不能解决法律重叠,管辖模糊的问题; 另一方面,反复的修改补充降低了法律的严肃性,而特地出台司法解释对软件?;そ凶殴娑ㄒ膊⒉皇实?。

      ( 二) 为计算机软件的?;ぷ帕⒎ㄕ饫锼档淖帕⒎?2 是指专门针对计算机软件的特点所进行的制定规范性法律文件的活动。吸收各种方法的合理部分,将软件所需要的特别?;こ浞痔逑殖隼?,综合各方考虑,尽力使之完善,做到全面有力的?;ぜ扑慊砑?,从而推动软件产业的进一步发展。各国?;ぜ扑慊砑姆墒导砻? 无论将软件纳入何种法律体系,都会出现难以克服的弊端。各国为了软件的?;ざ栽械陌嫒ǚㄌ逑?、专利法体系所做的修改,虽然取得了一定的成效,但都或多或少地破坏了原有的法律体系,随着软件产业的飞速发展,有关软件的问题层出不穷,这方面的法律纠纷也在日益增加,现有的?;つJ揭丫苣咽视κ导市枰?。因此,制定一部专门的法律来?;と砑?,使之与专利法、商标法、版权法相并列而不是硬性地纳入其中之一,是完全有必要的。软件产业的发展日新月异,不可避免的是法律上的滞后性。从这一点上也说明了为软件专门立法的好处,就是可以从修订、解释这一部专门法律来解决问题,尽量减少法律成本。

      实际上,早在1971 年,WIPO 应联合国的要求,开始对软件的法律?;ず凸市魑侍饨醒芯?,并于1978 年发表了《?;ぜ扑慊砑痉斗ㄌ酢?。这是世界上第一个把计算机软件作为一种完全独立的法律关系客体进行?;さ淖判苑ㄌ?。从它的基本内容来看,是一种综合了版权、专利权、商业秘密和反不正当竞争等多项知识产权内容的?;つJ?,既吸收了上述各项知识产权?;さ奶氐?,又不同于其中的任何一种,因此说它是一种专门法模式的?;?。然而,1978 年的《示范法条》并未在世界上引起预期的效果,根本原因是由于当时大规模的软件产业只存在于美国、日本等少数几个发达国家,大多数国家的软件生产从80 年代才刚刚起步,没有现实的物质的需要,当然也就很难从立法上引起重视。而当时美国国内对于计算机软件主要倾向于以版权法来?;?,由于美国在全世界范围内大力推行版权法?;?,致使大多数国家被迫采取了版权法?;と砑?,这其中确实有美国急功近利的原因。尽管如此,这个《?;ぜ扑慊砑痉斗ㄌ酢坊故歉颐谴戳撕芏嗥舻虾涂山杓?。

      在我国制定专门的软件立法,本文认为可以着重考虑以下几个方面的问题:

      1. 结合我国的现实情况,借鉴国外经验,提高软件的?;に?。以WIPO 的《计算机软件示范法条》为蓝本,充分考虑和吸收国外的教训和经验,绕过外国人在软件?;だ讨兴叩闹种滞渎?,使我国的软件?;ち⒎ㄖ苯诱驹谝桓鼋细叩纳踔潦橇煜扔谑澜绺鞴钠鸬阒?。

      2. 尽可能为绝大多数软件提供全面有效的?;?。专门法无论是对软件的“作品性”,还是对其“功能性”都能提供?;?。也就是说,专门法不仅?;ぷ髌返谋硐中问?,还?;と砑钍抵实?、最核心的思想方法,从根本上体现对软件的价值?;?。

      3. 应该有软件的注册备案制度,但软件权利取得的手续要简便,条件不苛刻。

      4. 软件权利人的权利应该是独占性的绝对权。软件权利应同其它知识产权一样具有其特殊的权利,即软件权利人享有独占权,或称专有权、排他权。除法律另有规定外,任何人都承担不得出于商业目的擅自行使软件权利人的专有权的义务。

      5. 为了社会公共利益而在一定程度上限制软件权利。应该有关于?;び没У墓娑?。为了防止过分的垄断以及社会公益,国际上以及国内都对专利权、著作权等专有权进行了限制,软件权利也不应例外。有关限制性的条款可以借鉴《专利法》、《著作权法》的相关规定来制定。

      6. 软件权利的?;て谙奘视θ砑纳桃凳倜痰奶氐?。软件的更新速度快,淘汰率高,为软件提供的?;な奔洳灰坠?,应以其商业寿命为参照,才能调动软件开发者的积极性,顺应软件的发展趋势。

      7. 应鼓励计算机软件公开以促进软件产业的发展。计算机软件的最终价值体现在其“功能性”上,更接近专利意义上的发明创造,也应该进行充分公开,以促进新的软件的开发,继而促进计算机软件产业的发展。从世界范围来看,软件的专门立法?;な且恢智魇?,软件作为计算机领域的技术核心,其?;な羌扑慊缡贝⒄沟谋厝徊?,而且很有可能成为计算机领域专门法律?;さ囊桓鲎槌刹糠?。以上对各种方法的分析和推理都只是从?;ぜ扑慊砑龇?,但在考虑国际竞争与合作的同时,必须立足于我国软件领域发展的现实,包括我国社会经济发展基本情况,不能忽视我国自身的法律文化传统和道德习惯。一定要有利于中国软件产业的发展,具备可操作性。要在中国对计算机软件进行专门立法,还有一段路要探索,但是从长久角度看,专门立法应该是计算机软件法律?;さ谋厝?。

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